الرئيسية
البوابة
أحدث الصور
التسجيل
من طرف ???? السبت 8 مايو 2010 - 18:55مذكرة بدفاع
.............. - مدعى عليه ثان
ضــــــد
......................... - مدعين
· فى الدعوى رقم ............لسنة ............مدنى كلى ..........
الدفاع
أولا :- بخصوص العقار محل النزاع و الصادر بشأنه الحكم رقم ..........لسنة .......ق ...– و الصادر لصالح المدعين بجلسة .........و الذى ثبت نصف ملكية العقار محل النزاع على ان يدفعوا قيمة نصف ما عليه من بناء ...
و بالرجوع للتقرير الهندسى الصادر من مصلحة الخبراء فى هذه الدعوى سالفة الذكر نجد ان المساحة الفعلية للعقار محل النزاع هى...... متر مربع فقط لا غير ، و ليس كما يدعى المدعين من انها ........متر مربع ، و ان العقار فى هذا الوقت كان مكون من دور أرضى و دورين علويين بحالة انشائية للمبنى بالكامل عبارة عن هيكل خرسانى و الحوائط من الطوب الأحمر ...
.
و ان العقار تم تشطيبه و الانتفاع به فى وقت قريب و نرجئ تحديد ذلك للمعاينة على الطبيعة من السيد الخبير .
هذا و لما كان الحكم قد صدر فى غضون سنة ...........، و حيث انه من المقرر – فى قضاء محكمة النقض – ان طلب التنفيذ العينى و طلب التنفيذ بطريق التعويض قسيمان متكافئات قدرا و متحدان موضوعا يندرج كل منهما فى الآخر فاذا كان الدائن قد طلب رد المال عينا و ثبت للقاضى ان ذلك غير ممكن او فيه ارهاق للمدين فلا عليه ان يحكم بتعويض يراعى فى مقداره قيمة المال وقت الحكم و ما لحق الدائن من خسارة و ما فاته من كسب دون ان يعد ذلك منه قضاء بما لم يطلبه الخصوم .
" د . السنهورى – ج2 – ص 760 – الحواشى – رقم 5 "
فلما كان من المعلوم ان العبرة فى تحديد سعر المتر وقت صدور الحكم ، و ليس على أسعار الوقت الحالى الأمر الذى يكون معه السعر المحدد فى عريضة دعوى المدعين و هو مبلغ ...............جنيه للمتر قد جاءت على غير سند من الواقع و لا القانون بل نالتها المبالغة الى أقصى حد مما يتعين استبعادها .
و عليه فان - وقت الحكم - المشار اليه يقصد به الحكم الاستئنافى دون غيره و الصادر بتاريخ ............... تحديدا ، و ذلك لما له من سمة النهائية و امكانية التنفيذ بما لا يحول بينه و بين التنفيذ شئ حتى الطعن بالنقض .
ثانيا :- أما بخصوص الطاروق و الصادر بشأنه الحكم رقم ..........لسنة .............مدنى كلى............ ، و المستأنف برقم ........لسنة .........ق . م ......و الصادر بجلسة ........... و المحكوم فيه " برفض الاستئناف و تأييد الحكم المستأنف " و الذى كان يقضى " بإزالة منشأت و أعمال مخالفة " فى نص الحكم ، و هذا يعد قانونا تعويضا عينيا و هو نوع من انواع التعويض و المقرر بازالة المخالفة فلا مجال لاعمال التنفيذ بطريق التعويض المادى او النقدى مرة أخرى .
" فى هذا الصدد انظر د . السنهورى - ج2 – ص 763 – بند 471 "
و بمناسبة القول – تجدر الاشارة ان الدعوى الاستئنافية سالفة الذكر الخاص بالطاروق و التى كانت متزامنة مع موضوع النزاع على العقار نفسه و لكن فى دعوى منفصلة قد اشتملت على تقرير هندسى مودع بملف الدعوى و صادر من مكتب الخبراء بطنطا قد قام فيه السيد الخبير بتحديد مساحة الطاروق و التى تبلغ ................متر مربع و ليست ............متر كما يدعى المدعين ، و أيضا قد قام بتحديد سعر المتر فيها بمبلغ ...........جنيه و كان ذلك سنة .............تقريبا وقت صدور الحكم فى الاستئناف رقم .........لسنة ..........ق و المعنى بموضوع النزاع على العقار ذاته و المشار اليه بالبند السابق .
...
ثالثا :- بخصوص الريع المستحق للمدعين فاننا نرجئ للمعاينة تحديد تاريخ الانتفاع الفعلى للعقار و ايضا تحديد تاريخ انشاء كل وحدة على حدة و تحديد القيمة الايجارية المستحقة لها منذ تاريخ صدور الحكم الحاصل فى ............... ذلك مع الأخذ فى الاعتبار بعمل المقاصة لقيمة المبانى الموجودة على الجزء الخاص بالمدعين و احتساب تكلفة اى اموال اميرية و صيانة دورية و خلافه ، مع نصف ما تحصل المدعى عليهم من ريع .
بنــاء عليــــه
نلتمس من سيادتكم :-
1- قصر المساحة الاجمالية للعقار موضوع النزاع على مساحة ..............متر مربع فقط يستحق فيها للمدعين قيمة النصف و ان سعر المتر وقت صدور الحكم هو مبلغ ...........جنيه للمتر تقريبا .
2- استبعاد مساحة الطاروق و البالغة .............متر مربع من التنفيذ بطريق التعويض النقدى ، لأنه و قد سبق التعويض بالطريق العينى فى الحكم رقم .........لسنة ......... ق . م .........
3- ان الريع المستحق على نصف العقار يبدأ من تاريخ استغلال المدعى عليهم للعقار محل النزاع و الذى يبدأ من بداية الانتفاع الفعلى به مع الأخذ فى الاعتبار بعمل المقاصة لقيمة المبانى الموجودة على الجزء الخاص بالمدعين.
وكيل المدعى عليه الثانى
» تحميل ابحاث قانونية متنوعة
» حمل موسوعة أحكام المحكمة الإدارية العُليا حصريا
» موسوعة فتاوى الجمعية العمومية لقسمى الفتوى والتشريع بمجلس الدولة .. الجزء الاول
» البرنامج التدريبي نوفمبر – ديسمبر 2017
» حمل كتاب الشرح الوافى العملى لدعوى رصيد الاجازات
» الوجيز فى القانون الادارى
» كاميرات مراقبة
» افضل اسعار كاميرات مراقبة فى مصر